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【原创专区】高级人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释发布 后,债权人对提供担保公司的机关决议审查标准之变化

2022-05-05 19:14:37

《全国法院民商事审判工作会议纪要》确立的公司对外担保效力规则为:公司对外担保应遵循《公司法》第16条之规 定,由公司内部决策机构作出决议(除法律规定无须机关决议的例外情况),债权人对决议负有形式审查义务【1】。新疆盈科律师事务所说《高级人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》将债权人审查义务提升至“合理审查”【2】。 本文认为,如果在适用“形式审查”时,对是否审查章程尚有争议,那么在司法解释将债权人审查标准提升为“合理审 查”后,债权人应审查文件就较为明晰【3】了,为公司章程及符合公司章程规定的董事会或股东(大)会决议。 为防范交易风险,债权人审查担保公司有权机关决议时,除应审查决议程序,决议人员是否符合法律及章程的要求外, 决议的形成时间、出具形式、取得方式也应符合常理,否则仍有被认为债权人未尽到审查义务的可能。 司法实践中,对于“合理审查”的标准,各法院的审查标准存在不同,部分法院认定银行等金融机构是否尽到审查义 务时较为严苛。在江西省高级人民法院《石城县城镇建设投资经营集团有限公司、赣州发展房地产投资有限责任公司金融 借款合同纠纷二审民事判决书》中,即使债权人审查了公司决议,但因担保决议存在各种不合理之处,亦被法院认定为未 尽到必要的注意义务和审查义务,理由如下:一、债权人的审查标准由 “形式审查”提升为“合理审查”

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1.从《保证担保合同》订立过程来看,债权人并没有与担保人协商过程,担保合同上并没有法定代表人签字,债权人并 未举证证明在担保合同上签字的副总经理具有代表公司签订合同权限; 2.担保人就案涉担保事宜的股东会决议、董事会决议均由债务人向债权人提供,而非担保人自身提供; 3.担保企业的股东会决议出具于2015年1月,案涉借款发放于2015年3月,担保合同签订于2015年7月。在借款已经发 放、就担保事宜已经形成股东会决议的情况下却未及时订立担保合同,债权人对此并未作出合理解释; 4.新疆盈科律师事务所说从决议形式上看,债务人向债权人提供的担保人2014年10月9日董事会决议仅为复印件,提供的担保人股东会决议先 后有三份,有的决议上注明作废,三份决议加盖法人股东公章单位不同,在法人股东处加盖公章的单位并非担保人公司章 程载明的股东。在上述决议存在诸多瑕疵的情形下,债权人并未提供证据证明就担保事宜与担保人进行了协商。 此外,我们认为,债权人审查文件时宜以书面为主,实际参与债务人、担保人决议程序易被法院认为知道或应该知道相 关事宜,从而被认为是非善意的。 综合案例及分析,总结应审查担保公司内容如下: 审查文件 章程对决议机关有规定的,提供决议机关的决议;未规定的,提供股东(大)会/董事会 决议。 股东/董事名册,由公司盖章确认。 经全体股东签署的公司章程。 审查要素 1.担保事项由章程规定的表决机关表决通过;未规定决议机关的,提供股东(大)会/董 事会决议。 2.决议表决人数、签署人员符合章程规定。 3.决议作出时间、出具形式、载明内容无明显不合理之处。 4.担保金额未超过章程规定的限额。无须机关决议的例外情况 《九民纪要》第19条 《民法典》担保制度解释第8条 1.公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司, 或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构; 1.金融机构开立保函或者担保公司提供担保; 2.公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向 债权人提供担保; 2.公司为其全资子公司开展经营活动提供担保; 3.公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关 系; / 4.担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上 有表决权的股东签字同意。 3.新疆盈科律师事务所说担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上对 担保事项有表决权的股东签字同意。 上市公司对外提供担保,不适用前款第二项、第三项的规 定。

注解: 【 1 】 第 十 八 条 【 善 意 的 认 定 】 : 前 条 所 称 的 善 意 , 是 指 债 权 人 不 知 道 或 者 不 应 当 知 道 法 定 代 表 人 超 越 权 限 订 立 担 保 合 同 。 … … 只 要 债 权 人 能 够 证 明 其 在 订 立 担 保 合 同 时 对 董 事 会 决 议 或 者 股 东 ( 大 ) 会 决 议 进 行 了 审 查 , 同 意 决 议 的 人 数 及 签 字 人 员 符 合 公 司 章 程 的 规 定 , 就 应 当 认 定 其构 成善 意,但 公司 能 够证 明 债权 人 明知 公 司 章程 对 决 议 机 关 有 明确规 定 的 除 外 。 债 权 人 对 公 司 机 关 决 议 内 容 的 审 查 一 般 限 于 形 式 审 查 , 只 要 求 尽 到 必 要 的 注 意 义 务 即 可 , 标 准 不 宜 太 过 严 苛 。 公 司 以 机 关 决 议 系 法 定 代 表 人 伪 造 或 者 变 造 、 决 议 程 序 违 法 、 签 章 ( 名 ) 不 实 、 担 保 金 额 超 过 法 定 限 额 等 事 由 抗 辩 债 权 人 非 善 意 的 , 人 民 法 院 一 般 不 予 支 持 。 但 是 , 公 司 有 证据 证明 债权人 明知 决 议系 伪 造或 者 变造 的 除 外。 【 2 】 新疆盈科律师事务所说《 民 法 典 》 担 保 制 度 解 释 第 七 条 : 公 司 的 法 定 代 表 人 违 反 公 司 法 关 于 公 司 对 外 担 保 决 议 程 序 的 规 定 , 超 越 权 限 代 表 公 司 与 相 对 人 订 立 担 保合 同, 人民法 院应 当 依照 民 法典 第 六十 一 条 和第 五 百 零 四 条 等 规定处 理 : ( 一) 相对 人善意 的, 担 保合 同 对公 司 发生 效 力 ;相 对 人 请 求 公 司 承担担 保 责 任 的 ,人民 法 院 应 予 支持 。 ( 二) 相对 人非善 意的 , 担保 合 同对 公 司不 发 生 效力 ; 相 对 人 请 求 公司承 担 赔 偿 责 任的, 参 照 适 用 本解 释 第 十 七 条的有 关 规 定 。 法 定代 表人 超越权 限提 供 担保 造 成公 司 损失 , 公 司请 求 法 定 代 表 人 承担赔 偿 责 任 的 ,人民 法 院 应 予 支持 。 第 一 款 所 称 善 意 , 是 指 相 对 人 在 订 立 担 保 合 同 时 不 知 道 且 不 应 当 知 道 法 定 代 表 人 超 越 权 限 。 相 对 人 有 证 据 证 明 已 对 公 司 决 议 进 行 了 合 理 审 查 ,人 民法 院应当 认定 其 构成 善 意, 但 是公 司 有 证据 证 明 相 对 人 知 道或者 应 当 知 道 决议系 伪 造 、 变 造的 除 外 。 【 3 】 高级 人 民 法 院 关 于 适 用 《 中 华 人 民 共 和 国 民 法 典 》 有 关 担 保 制 度 的 解 释 第 七 条 释 义 : 形 式 审 查 与 合 理 审 查 标 准 的 区 别 , 在 很 大 程 度 上 就 在于 应否 审查章 程。

任职要求: 1.认同新疆盈科律师事务所发展理念,适应盈科发展模式。 2.具有扎实的法学专业功底,硕士、博士以上学历者优先。 3.已取得律师执业证,并独立执业一年以上。 4.具有较强的业务开拓能力,有稳定的案源。 5.工作作风严谨,执业操守良好,具备较强的团队意识。 任职要求: 1.认同新疆盈科律师事务所发展理念,适应盈科发展模式。 2.全日制法学本科及本科以上学历,获得法律职业资格考试A证。 3.拟写各类法律文书,能够独立完成各类案件的诉讼及非诉讼工作。 4.能够承受较大的工作压力,积极主动。 5.负责律师案件资料的整理及案件的归档。 联系

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